Het stil faillissement na de Smallsteps-zaak: uit het oog, maar niet uit het hart

Abstract

die onmiddellijk na de faillietverklaring moeten worden ver-richt teneinde die voortzetting te verwezenlijken. In dat ver-band is niet relevant dat de pre-pack tevens de maximalisatie van de opbrengst van de overdracht voor alle schuldeisers van die onderneming beoogt. Noot Het stil faillissement na de Smallsteps-zaak: uit het oog, maar niet uit het hart Frederik De Leo 1 I. INLEIDING 1. Het stil faillissement: uit het oog, maar niet uit het hart-Wie Boek XX van het Wetboek economisch recht erop naleest 2 , merkt dat het voorgestelde stil faillissement volle-dig uit de wet verdwenen is. Het stil faillissement (de geschrapte art. XX.33-34 WER), dat één van de krachtlijnen was van het ontwerp van Boek XX WER, is nu niets meer dan een fossiel, vereeuwigd in de parlementaire voorberei-dingen 3. Hoewel het stil faillissement uit de wetteksten en daarmee uit het zicht verdwenen is (behalve voor de paleontoloog-jurist die een reis naar de parlementaire voorbereidingen onderneemt), is het niet uit ons hart. Het doel van het stil faillissement was immers nobel (of in de woorden van de Adv. Gen. MENGOZZI: "prijzenswaardig" 4). Volgens de par-lementaire voorbereidingen beoogde het stil faillissement in alle discretie en zonder publiciteit een echt faillissement voor te bereiden 5. Daartoe zou een precurator en rechter-commissaris worden aangesteld 6. Met dit stil faillissement wilde men de going concern-waarde van de onderneming die bij een faillissement door traagheid, reputatieschade en deal uncertainty vaak verloren gaat, zo veel mogelijk behou-den. Daar zullen-vergeef ons onze zelfzekerheid-zelfs de grootste criticasters weinig op tegen hebben. Een faillisse-ment beoogt nu eenmaal het vermogen van de gefailleerde op een zo efficiënt mogelijke wijze te gelde te maken. Waar-debehoud is daarbij van cruciaal belang. Hoe meer geld de curator kan verkrijgen voor het aanwezige actief (door bv. een verkoop in going concern i.t.t. een piecemeal-verkoop), hoe meer de schuldeisers van hun schuldvorderingen kunnen terug zien. Toch is het stil faillissement uit Boek XX WER verdwenen. De belangrijkste oorzaak daarvoor is het voorliggende arrest van het Hof van Justitie over de Nederlandse pre-pack-prak-tijk 7. Aangezien het Belgische wetsontwerp m.b.t. het stil faillissement gebaseerd was op de Nederlandse ontwerpwet-teksten m.b.t. de pre-pack 8 , betekende een halt voor de Nederlandse pre-pack-praktijk (de zgn. pre-packxit 9) ook een halt voor het Belgische stil faillissement. Hoewel voor-liggend arrest in de Nederlandse doctrine de nodige aandacht 1. Doctoraatsbursaal, Instituut voor Handels-en Insolventierecht, KULeuven, UHasselt. De auteur wenst enkele medeminnaars van het stil faillissement, met name Matthias E. STORME en Arie VAN HOE, te bedanken voor hun waardevolle inzichten over het geannoteerde arrest. 2.